Акционерная деятельность: практика применения в группе компаний

В письмах ФНС России от 12.02.2021 № ШЮ-4-13/1749@ и от 06.08.2020 № ШЮ-4-13/12599@ (далее также – письма ФНС России от 12.02.2021 и от 06.08.2020) приводятся основные характеристики и функции акционерной деятельности и уточняется, что в рамках ее осуществления материнской компанией не происходит оказания услуг дочерним обществам.

Рассмотрим, как указанные в этих письмах подходы были реализованы в диверсифицированном энергетическом холдинге, деятельность которого охватывает производство энергии, энергосбыт, международный энерготрейдинг, инжиниринг, экспорт энергооборудования, управление распределительными электросетями, ИT-сектор и сервисные центры.

Учитывая, что материнская и ряд дочерних компаний находятся в налоговом мониторинге, методология была предварительно протестирована с участием налогового органа.

Необходимость и целесообразность несения расходов по акционерной деятельности

Акционерная деятельность обусловлена особенностями функционирования компании как крупного диверсифицированного холдинга, в котором есть объективная потребность в разграничении акционерной деятельности и внутригрупповых услуг, учитывая, что развитие группы компаний (далее – Группа), как правило, осуществляется «с плеча» акционера.

Со стороны материнской компании (далее также – МК) следует четко разграничивать в каждом случае, оказываются ли услуги «для себя» как акционера или необходимо далее выставить расход на дочернее общество (далее также – ДО) для его возмещения. Надо также подготовить базу, обосновывающую эти расходы для конечного выгодоприобретателя.

У причин осуществления акционерной деятельности три основных вектора:

• изменение геополитики и государственное развитие;
• методологическое развитие Группы;
• проектная коммерческая деятельность Группы.

1. Изменение геополитики и государственное развитие. Целесообразно, чтобы многими актуальными для компаний Группы тематиками занимались централизованно на уровне акционера. Этому способствуют наличие квалифицированных кадров в МК, возможности коммуникации с государственными органами. Кроме того, эффективна единая позиция от Группы.

В связи с этим затраты фонда оплаты труда (ФОТ), привлечение консалтинга, экспертные и оценочные затраты и пр. вначале являются именно акционерным расходом. При этом стоит отметить, что указанный подход применяется в случае, если геополитика, а также векторы государственного развития влияют на деятельность всей Группы компаний в целом. В случае же влияния указанных факторов на деятельность конкретных компаний Группы (например, ИТ- или сбытовых компаний) данные расходы будут нести исключительно указанные компании.

Информационная и цифровая трансформация бизнеса. Цифровую трансформацию можно назвать общегосударственной тенденцией. ФНС России также находится в процессе постоянного развития в этом отношении, в частности развивается налоговый мониторинг в направлении активного ИТ-взаимодействия с налогоплательщиком.

В настоящее время материнская компания состоит в рабочей группе по поводу присоединения к АИС «Налог-3». Из компаний Группы в налоговом мониторинге находятся семь налогоплательщиков. Однако представляется более эффективным сначала провести работу на базе материнской компании, а потом ИТ-решения внедрять на основании отдельных договоров ДО.

Отметим также, что Правительство РФ определило направления цифровой трансформации отраслей экономики, в том числе отраслей ТЭК и ЖКХ в документе «Стратегическое направление в области цифровой трансформации топливно-энергетического комплекса до 2030 года»¹.

В связи с этими процессами в Группе появились новые специализированные компании, а в материнской компании – специальное подразделение (Блок цифровой трансформации).

Участие государства как акционера в деятельности Группы. Такое участие возможно посредством того, что Росимущество доводит директивы Правительства РФ представителям интересов России в советах директоров.

2. Методологическое развитие Группы.

В качестве примеров можно привести:

• внедрение объединенного центра обслуживания (далее – ОЦО): в ОЦО переводится определенный функционал (бухгалтерия, кадровая служба, в ряде случаев юридическая служба), и именно это общество оказывает внутригрупповые услуги на основании отдельных договоров обслуживания²;
• обеспечение безопасности: техническая, информационная и экономическая безопасность, сохранность имущества и энергетической инфраструктуры, особенность допуска и контроля на опасных производственных объектах Группы;
• совершенствование и контроль методологии, совершенствование системы внутреннего контроля у акционера по всем функциональным направлениям (отметим, что развитие системы внутреннего контроля необходимо также в рамках развития налогового мониторинга);
• проект «Стандартное ТОРО (Система управления техническим обслуживанием и ремонтами объектов электросетевого хозяйства)», в рамках которого была сформирована единая ремонтная база; он позволил обеспечить единство применяемых подходов к реализации проектов в части технических решений, а также единство ландшафта процессов ТОРО в Группе на основе унифицированных методологических подходов и средств автоматизации.

Часто конкретное направление методологического развития Группы продиктовано, в свою очередь, направлениями общемирового и общегосударственного развития.

3. Коммерческая проектная деятельность Группы. Третий вектор причин осуществления акционерной деятельности продиктован прежде всего целями самой материнской компании.

В случае со сделками слияний и поглощений (M&A) – приобретение активов, расширение Группы.

Материнская компания планирует и осуществляет в том числе стратегическое развитие Группы. Сама сделка по приобретению (созданию) актива реализуется с ДО, но стратегическое решение по ней находится на уровне МК. В связи с этим due diligence проводится и подготовительная база формируется именно материнской компанией.

В каждом конкретном случае принимается решение, чьи это расходы, поскольку в период, когда идея только разрабатывалась, еще не было определено, какая из компаний Группы будет ее реализовывать. Поэтому расходы изначально берет на себя МК, возможно, с последующим перевыставлением расходов на ДО.

Такой же подход применяется, когда инициируются новые бизнес-проекты.

Разграничение видов деятельности материнской компании

До выхода писем ФНС России от 12.02.2021 и от 06.08.2020 деление производилось с учетом субъективного подхода, точечно исследовалась каждая конкретная сделка.

После выхода писем было принято решение использовать приведенное в них мнение, которое совпало с внутренним представлением МК о том, что является акционерными расходами, а что внутригрупповыми услугами.

В целях систематизации разных случаев было поднято и проанализировано множество внутренних документов и выделено три основных блока документов:

• Положение о разграничении полномочий – ключевой документ, распределяющий функционал между акционером и компаниями группы, содержащий функции и задачи высшего менеджмента;
• Положения о подразделениях, должностные инструкции до уровня среднего менеджмента – для понимания разграничения функционала между подразделениями материнской компании, а также между сотрудниками акционера и ДО;
• Регламенты бизнес-процессов – для понимания структуры процессов и деятельности, которую акционер осуществляет в силу предписаний внутренних нормативных документов (регламент договорной работы, регламент проектной деятельности и т. д.).

По завершении анализа был сделан очевидный вывод, что деятельность МК включает три основных вида:

• операционная деятельность компании как коммерческой организации, например торговля электроэнергией;
• акционерная деятельность: составляет значительную часть функций и задач менеджмента в Группе (основная функция МК);
• внутригрупповые услуги, оказываемые ДО. Они определяются по остаточному признаку: если конечным потребителем не является МК, то им является ДО, и надо определить, какое именно. При этом материнской компанией прямые услуги компаниям Группы не оказываются (услуги по управлению, консалтинговые и т. д.), такой вид деятельности МК отсутствует.

Таким образом, в основе разделения трех основных видов деятельности МК заложен принцип разграничения такой деятельности во внутренних документах исходя из норм действующего законодательства (в том числе ГК РФ, корпоративного законодательства), а также с учетом интересов всех участников Группы.

Методика управления налоговыми рисками

Для целей разграничения акционерной деятельности и внутригрупповых услуг в методике «Управление рисками и организация взаимодействия по вопросам налоговых правоотношений» (далее – Методика) был разработан специальный раздел «Акционерная деятельность».

Изначально была поставлена цель сделать общую библиотеку, включающую все всевозможные варианты акционерной деятельности и внутригрупповых услуг. Для этого подняли статистику: какие услуги оказаны, какая методология разработана за три-пять лет и что можно отнести к акционерной деятельности.

Однако, как выяснилось, каждый следующий случай не повторял предыдущий. Поэтому собранный материал оказался неприменим методологически (но может использоваться для целей статистики).

Кроме того, в связи с изменчивостью, волатильностью и скоростью происходящих в мире процессов значительная часть рисков быстро теряет актуальность.

Соответственно, был выбран путь, который дает больше пространства для действий. В соответствии с ним Методика включила в себя наиболее крупные критерии, отраженные в письмах ФНС России. Они адаптированы к деятельности Группы, и проведено разграничение согласно внутренним документам.

Интересы МК как акционера можно разделить на три основные функции:

• деятельность по стратегическому управлению Группой;
• деятельность по планированию бизнеса Группы;
• деятельность по контролю бизнеса Группы.

При этом и до издания писем ФНС России от 12.02.2021 и от 06.08.2020 указанные виды деятельности были зафиксированы во внутренних нормативных документах и реализовывались на постоянной основе.

Деятельность по стратегическому управлению включает:

• разработку корпоративной стратегии Группы, а также ее функциональных, региональных и бизнес-стратегий;
• связанное с разработкой таких стратегий проведение рыночных (маркетинговых) исследований, изучение конъюнктуры и особенностей рынков;
• формирование инвестиционных программ Группы;
• защиту и продвижение ценностей, репутации и интересов Группы в публичном пространстве;
• иные функции по стратегическому управлению в соответствии с ВНД акционера.

Деятельность по планированию бизнеса включает:

• разработку планов по реализации стратегий Группы, анализ результатов и формирование отчетности о реализации стратегий;
• разработку и реализацию PR-планов Группы;
• формирование единых сценарных условий развития Группы, ее финансовой модели, получение рейтингов Группы и пр.;
• обеспечение процесса бюджетирования в Группе: администрирование, актуализация, анализ выполнения бизнес-планов и пр.;
• иные функции в целях обеспечения процесса планирования в Группе в соответствии с ВНД акционера.

Деятельность по контролю бизнеса включает:

• организацию и контроль за выполнением требований директив министерств (ведомств);
• координацию деятельности и непрерывный контроль эффективности функционирования системы управления рисками и внутреннего контроля по функциональным направлениями;
• контроль за исполнением стандартов, методик, политик и пр., действие которых распространяется на Группу;
• иные контрольные функции в соответствии с ВНД акционера.

Тест «Акционерная деятельность»

Поскольку принадлежность расхода надо определить до заключения договора, утверждения проекта или иного документа, в качестве механизма выявления акционерной деятельности и разграничения ее с внутригрупповыми услугами был разработан специальный тест. С его помощью ответственный исполнитель любой компании Группы самостоятельно сможет определить, куда именно следует отнести и как учесть планируемый расход, а также сформировать защитный файл.

На стадии загрузки согласуемого документа в электронную систему документооборота тест заполняется работниками подразделения – инициатора приобретения услуги (работы), так как именно они знают о цели приобретения. В случае технических затруднений с прохождением теста такой сотрудник может обратиться за консультациями в Блок правовой работы.

Тест включает в себя две части:

• акционерная деятельность;
• внутригрупповая услуга.

Акционерная деятельность. В одноименном специальном разделе Методики подробно описан процесс заполнения теста и принятия решения. Основным является ответ на вопрос «Расход произведен в целях осуществления акционерной деятельности по стратегическому планированию, управлению или контролю?».

Для ответа планируемые действия сверяются с обозначенными примерами из Методики, определяется, закреплен ли указанный функционал в ВНД акционера или это деятельность акционера в рамках исполнения внешних нормативно-правовых актов (см. табл.).

Если же в конкретном случае ответственный исполнитель не реализует прямые функции своего подразделения либо не выполняет требования внешнего нормативного акта (не осуществляется акционерная деятельность), а расход является необходимым для ДО, то определяются причины, почему в настоящее время актуален такой расход и почему «с плеча» МК.

Если по первой части теста ответ «нет», надо определить, чей это расход.

Внутригрупповая услуга. Тест содержит более десяти вопросов по следующим темам: в чем экономическая суть сделки, какова ее деловая цель, кто из ДО является выгодоприобретателем, какая ценовая политика применяется и т. д.

Сам инициатор должен определить то самое ДО, в интересах которого расход производится материнской компанией. Соединяя свои и полученные от юридического подразделения знания, ответственный исполнитель принимает решение, относится ли этот расход к акционерной деятельности или его необходимо перевыставить на конкретное ДО (определенный сегмент ДО).

Если расход действительно относится к дочернему обществу, то защитный файл передается в данное ДО (сегмент ДО). На этом же этапе определяется, как будут компенсироваться расходы: договор оказания услуг, прямое выставление затрат или в ряде случаев принимается решение произвести расход изначально на ДО, когда нет предпосылок осуществлять его «на плече» акционера.

Выделены три ключевых основания, при наличии которых необходимо разграничить акционерную деятельность и внутригрупповые услуги и провести тест.

1. Появление у подразделения МК нового функционала, который осуществляется в интересах других компаний Группы.

2. Заключение договора, в рамках которого планируется произвести расход не в интересах Группы. В обоих случаях ответственное подразделение определяет, относится данный функционал к акционерной деятельности по стратегическому управлению, общегрупповому планированию или контролю. Если ответ отрицательный, то проводится вторая часть теста в подтверждение необходимости заключения договоров с ДО, в интересах которых МК осуществляет новую функцию или заключает договор.

3. При реализации Проекта, к которому привлекается МК (при подготовке компанией Группы паспорта проекта, участниками которого являются представители акционера). Ответственный исполнитель также будет определять, осуществляется ли привлечение сотрудников МК в рамках акционерной деятельности или речь идет о внутригрупповой услуге. Например, если МК привлекается как методолог и методология будет характерна для Группы в целом, расход в дальнейшем остается на акционере.

Внедрение методологии. Процесс и полученный эффект

Как при принятии Методики, так и в ходе ее реализации была проведена и проводится разъяснительная работа о необходимости заполнения теста и создания защитного файла.

Она осуществляется при помощи статистических данных по Группе, примеров несения расходов акционером, а также конкретных вопросов налоговых органов к МК и ряду ДО, примеров требований налоговых органов о предоставлении информации, а также писем ФНС России неопределенному кругу лиц.

Кроме того, работников учат, как и в каких случаях применять Методику и тест. Проведен вебинар, обучение продолжается в процессе согласования документов.

В настоящее время также ведется работа по автоматизации процесса тестирования в информационной системе, включая приведение примеров и вариантов ответов.

В качестве эффекта от внедрения Методики и теста можно определить:

• систематизацию деятельности МК (акционерная деятельность, операционная деятельность, внутригрупповые услуги) и действий, принадлежность которых ранее определялась «в ручном режиме»;
• формирование предварительных защитных файлов;
• каскадирование подходов на ДО первого уровня. В Группе, как и в других холдингах, головная организация – не единственный держатель долей участия (акций) ДО. В ней существуют отдельные ДО, которые также фактически являются холдингом, объединяющим, например, большинство российских генерирующих активов. Разработанные подходы к разграничению акционерной деятельности и внутригрупповых услуг каскадированы и на такие ДО;
• развитие элементов системы внутреннего контроля (в том числе налогового контроля у участника налогового мониторинга) можно отметить в качестве дополнительного эффекта.

Разработанные методика и тест значительно повлияли на развитие системы внутреннего контроля, позволили снизить налоговые риски в указанной области. В свою очередь, это положительно сказалось на общей эффективности налогового мониторинга в Группе.

Не исключаются также дополнительные эффекты в долгосрочной перспективе применения Методики.