Как налогоплательщику исполнять требования налогового органа о представлении документов
К. А. Сасов,
.png)
ведущий юрист «Пепеляев Групп»,
канд. юрид. наук
Письмом от 23.12.2021 № СД-4-2/18103@ ФНС России разъяснила вопросы об истребовании документов, информации в рамках ст. 93 и 93.1 НК РФ. О причинах и целях подготовки этого письма, практике применения норм налоговыми органами рассуждает автор статьи и дает рекомендации.
Причины нарушения налоговыми органами полномочий
Причиной подготовки письма ФНС России от 23.12.2021 № СД-4-2/18103@ (далее – Письмо) стали многочисленные жалобы в управления по субъектам РФ и межрегиональные инспекции по федеральным округам в связи с нарушением прав налогоплательщиков незаконно оформленными требованиями о представлении документов (информации).
Типичные нарушения
- в требованиях о представлении документов (информации) не указаны: мероприятие налогового контроля, при проведении которого возникла необходимость представить документы (информацию); сведения, позволяющие идентифицировать истребуемые документы (информацию) и (или) сделку; контрагент, по взаимоотношениям с которым истребуются документы (информация) по конкретной сделке;
- направление требований о представлении документов (информации), которые не относятся к предмету налоговой проверки или не подлежат истребованию в соответствии с НК РФ, в том числе истребование документов в рамках подп. 2 ст. 93.1 НК РФ, не связанных с конкретной сделкой, указанной в требовании;
- направление требований о представлении документов (информации), содержащих ссылки на осуществляемую налоговую проверку, за пределами срока ее проведения.
Служба не обозначила причины, по которым налоговые органы систематически нарушают свои полномочия. И это неслучайно, поскольку такие нарушения спровоцированы негласными установками ведомства. Не секрет, что достаточно давно налоговая служба взяла курс на сокращение числа выездных проверок и выявление признаков налоговых правонарушений в рамках предпроверочного анализа. Компрометирующие признаки предъявляются налогоплательщику с предложением добровольно, без налоговых проверок исправить ошибки (реальные или мнимые), уточнив данные налоговых деклараций в сторону увеличения суммы к уплате в бюджет (см. текст во врезке).
Цифры
Консолидированный бюджет РФ 2021 г. исполнен с профицитом 1 трлн 45,8 млрд руб., как следует из отчетности на сайте Федерального казначейства. По словам главы ФНС России, за 2021 г. в консолидированный бюджет РФ поступило более 4 трлн руб. дополнительных налогов, бо´льшая часть которых (52%) уплачена налогоплательщиками «добровольно», без налоговых проверок.
НК РФ не предусматривает институтов предпроверочного анализа и побуждения налогоплательщиков к добровольной доплате налогов в бюджет вне налоговых проверок. В условиях такого правового пробела инспекции на местах вынуждены нарушать закон, чтобы выполнить требования начальства.
В Письме обозначены отрицательные последствия подобных нарушений, а именно: нарушение прав налогоплательщиков в случае привлечения их к ответственности и рост числа их жалоб на подобные требования и поручения.
Требование получено. Что дальше?
Если требование по ст. 93 НК РФ получено вне рамок камеральной или выездной проверки, а требование документов согласно подп. 2 ст. 93.1 НК РФ не связано с конкретной сделкой, то их можно не исполнять на основании подп. 11 п. 1 ст. 21 НК РФ как незаконные.
Тем не менее большинство налоговых экспертов склоняются к выводу, что к таким требованиям следует подойти со всей серьезностью, поскольку из них видно, на что нацелен интерес потенциальных проверяющих. Если инспекция не получит эту информацию в отсутствие налоговой проверки без законных оснований, она попытается ее получить после назначения выездной проверки.
Описанные ошибки устранимы, а назначение выездной проверки – это самостоятельный фактор налогового риска. В связи с этим налогоплательщику рекомендуется не просто отказать в исполнении незаконного требования, а предложить налоговому органу устранить дефекты требования, выразив готовность его исполнить после. В такой ситуации налогоплательщика трудно признать виновным или недобросовестным.
На практике налоговый орган в подобных случаях не наказывает налогоплательщика, но уточняет свое требование. За то время, пока оно уточняется, налогоплательщику целесообразно подготовить запрашиваемую информацию и документы и тщательно их проанализировать. Нужно определить, насколько сведения в них критичны либо полезны для него. Возможно, потребуется его дополнительный комментарий в сопроводительном письме. Бывает полезным запросить у контрагента, в налоговом органе по месту учета контрагента, третьих лиц дополнительную информацию и документы, которые дадут полную картину налоговозначимых событий.
Действия налогоплательщика в случае неустранимости ошибок требования
Согласно ст. 93 НК РФ проверяемый налогоплательщик представляет документы должностному лицу, проводящему налоговую проверку. Истребование документов и сведений за рамками выездной или камеральной проверки на основании указанной статьи Кодекса нарушает права налогоплательщика и противоречит налоговому законодательству1.
В соответствии с п. 1 ст. 93.1 НК РФ документы, касающиеся деятельности проверяемого лица, непроверяемый налогоплательщик представляет должностному лицу, которое проводит проверку контрагента. В связи с этим незаконно истребование документов бухгалтерского и налогового учета: оборотно-сальдовой ведомости, карточек счетов бухучета (01, 08, 10, 19, 20, 26, 41, 43, 45, 60, 62, 76, 90) в разрезе контрагентов непроверяемого налогоплательщика в рамках п. 1 ст. 93.1 НК РФ.
По правилам п. 2 ст. 93.1 НК РФ документы и информация представляются вне рамок проведения проверок, но в отношении конкретной сделки налогоплательщика. Если запрошенная информация по ее смыслу относится к мероприятиям налогового контроля самого налогоплательщика, то она может быть получена только в рамках его камеральной или выездной проверки.
Иногда налоговые органы истребуют у налогоплательщика персональные данные сотрудников контрагентов, ответственных за сдачу поставленных товаров. Однако раскрытие таких сведений имеет законные ограничения (см. текст во врезке).
О персональных данных
Сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются (ч. 1 ст. 24 Конституции РФ). Не допускаются также сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни, а равно информации, нарушающей личную тайну, семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений физического лица без его согласия, кроме как на основании судебного решения (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 20.02.1995 № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»). Получить персональные данные физического лица – представителя юридического лица можно только с его добровольного согласия (ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 № 152‑ФЗ «О персональных данных», далее – Закон о персональных данных).
Единообразная судебная практика признает незаконным получение и хранение персональных данных физического лица в виде ксерокопии паспорта без его письменного согласия (см. текст во врезке).
Из судебной практики
Постановления ФАС СКО от 11.03.2014 по делу № А53-10287/2013 и от 21.04.2014 по делу № А53-13327/2013: хранение копии паспорта работника его работодателем превышает объем обрабатываемых персональных данных работников и действующим законодательством не установлено, нарушает права и свободы гражданина, снижает уровень прав и гарантий работника, противоречит федеральному законодательству (ч. 5 ст. 5 Закона о персональных данных, п. 2 ст. 86 Трудового кодекса РФ).
Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (см. текст во врезке), согласно ст. 183 УК РФ преследуются в уголовном порядке.
Что не относится к коммерческой тайне
Согласно ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» не составляют коммерческую тайну сведения:
- в учредительных документах юрлица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юрлицах и ИП в соответствующие госреестры;
- в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
- о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юрлица;
- информация из других официальных источников.
Ответственность за неисполнение требования
Такая ответственность возможна, только если требование налогового органа было законным. Приведем примеры из судебной практики.
Налогоплательщики вправе полагать, что к заявленным вычетам у инспекции нет претензий, если в установленный проверкой срок не были запрошены подтверждающие документы. Поэтому нельзя признать законным направление требования о представлении подтверждающих вычеты документов после истечения срока проверки2.
Исходя из п. 2 ст. 93.1 НК РФ налоговые органы не вправе истребовать документы (информацию), непосредственно не относящиеся к конкретной сделке. Иное требование влечет неоправданное расширение их полномочий и лишает смысла предусмотренного Кодексом разграничения объема истребуемой информации (документов) в п. 1 ст. 93.1 (в ходе проверки) и в п. 2 той же статьи (вне ее)3.
Истребование информации, сгруппированной в определенном порядке либо в систематизированном виде по предлагаемой аналитической форме, не соответствует налоговому законодательству. Требование о представлении информации в форме таблицы, предполагающей систематизацию ранее представленных сведений, возлагает на налогоплательщика обязанности, не предусмотренные законодательством4.
При камеральной проверке декларации с НДС к возмещению инспекция вправе требовать документы, которые подтверждают право на вычет, п


