Дело ПАО «Уральский банк реконструкции и развития» к Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам № 9 по вопросу определения фактического получателя права на доход (Определение судьи ВС РФ Завьяловой Т.В. от 21.08.2023 по делу № А40-121109/2022)

Дело ПАО «Уральский банк реконструкции и развития» к Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам № 9 по вопросу определения фактического получателя права на доход (Определение судьи ВС РФ Завьяловой Т.В. от 21.08.2023 по делу № А40-121109/2022)

В 2012-2014 гг. Банк привлек платное финансирование от компании XANGBO, оформленное договорами субординированного займа. По условиям договоров проценты начислялись ежедневно в долларах США, выплаты производились в конце каждого 6-месячного периода путем перечисления денежных средств на расчетные счета (валютные) компании XANGBO. При выплате процентов по договорам Банком как налоговым агентом применены пониженные налоговые ставки: 7,5% в 2016 г. и 0% в 2017 и 2018 гг.

По результатам выездной налоговой проверки Банк привлечен к ответственности по ст. 123 НК РФ, ему доначислен налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ.
Основанием для принятия решения послужил вывод о нарушении ст. 7, 24, подп. 1 п. 2 ст. 284, п. 1 ст. 309, п. 1, 2 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ с учетом установленных обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 54.1 Кодекса, в результате неправомерного применения Банком пониженной ставки по налогу на прибыль иностранных организаций, установленной п. 1 ст. 11 СИДН между РФ и Сингапуром, при выплате дохода в виде процентов по субординированным займам компании XANGBO GLOBAL MARKETS РТЕ. LTD (Сингапур). Признано, что Компания не имеет фактического права на полученный доход (ФПД), а действовала в проверяемом периоде в качестве агента.
Банк обжаловал решение налогового органа в суд. Суды трех инстанций (МО) удовлетворили требование Банка. Они признали компанию XANGBO – ФПД на основе представленных Банком писем-подтверждений постоянного местонахождения компании XANGBO в 2016-2018 гг. в Сингапуре, что достаточно для применения пониженной ставки налога у источника. Подтверждения того, что эта компания имеет ФПД, не требуется, т.к. это требование включено в п. 1 ст. 312 НК РФ с 01.01.2017. Для освобождения выплат процентного дохода в 2017-2018 гг. компания XANGBO подтвердила, что находится в Республике Сингапур, не является транзитной компанией, имеет ФПД, т.к. не обладает ни одним из признаков «кондуитной» компании.

Налоговый орган обратился в ВС РФ с кассационной жалобой, указывая на нарушение судами норм п. 1 ст. 312 НК РФ и п. 1 ст. 11 СИДН (в ред. до 01.01.2017). Статья 7 НК РФ в редакции Федерального закона от 24.11.2014 № 376-ФЗ в 2016 году уже содержала определение лица, имеющего ФПД (п. 2 ст. 7 НК РФ), а также критерии, при наличии которых такое лицо не может быть признано имеющим ФПД (п. 3 ст. 7 НК РФ).
По мнению налогового органа, компания XANGBO действовала в отношении выплаченного Банком процентного дохода в качестве агента (посредника), т.е. не имела ФПД. Компания выступала в сделках по предоставлению займа в качестве агента, действуя в интересах своей материнской холдинговой компании МТС – резидент офшорной юрисдикции (Каймановы о-ва), с которой у РФ yет СИДН, поэтому она не могла быть признана ФПД.
Судами не было принято во внимание, что фактические обстоятельства реального экономического присутствия в договаривающемся государстве не имели правового значения для разрешения спора в ситуации, когда получатель дохода выполняет посреднические функции в интересах другого лица. Применение судами п. 1 ст. 11 СИДН, как отмечает налоговый орган, противоречит задачам Соглашения, обозначенным в его Преамбуле - избежание двойного налогообложения и предотвращение уклонения от налогообложения.