Грубые методы

С.Г. Пепеляев,
главный редактор

Правительство РФ внесло в Госдуму весьма объемный законопроект с поправками в НК РФ¹. Среди них давно анонсированный запрет учитывать убытки присоединенных компаний. 

¹Законопроект № 720839–7 «О внесении изменений в Налоговый кодекс Российской Федерации и статью 5 Федерального закона „О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации“». URL: https://sozd.duma.gov.ru. См. также: Основные направления бюджетной, налоговой и таможенно-тарифной политики на 2019 г. и на плановый период 2020 и 2021 гг. 

Присоединение убыточных компаний к прибыльным — классический способ налоговой оптимизации. И конечно, когда реорганизации проводятся только ради этого (то есть искусственно, без деловых целей), появляется повод поговорить о недопустимости подобной практики. 

Но даже здесь могут быть исключения. Реорганизации взаимозависимых компаний по сугубо налоговым соображениям — допустимая практика. Правительство это учитывает и предлагает в законопроекте исключение для случаев, когда реорганизуемые компании — в том числе убыточная — представляют собой взаимозависимые лица. 

Это правильный подход. 

В практике был абсурдный случай, когда суды отказали правопреемнику в учете расходов, связанных с присоединенной убыточной компанией, полагая, что действия материнской компании по реорганизации дочерних организаций направлены на минимизацию налоговых обязательств в целях получения необоснованной налоговой выгоды (решения по делу № А40-128884-142). При этом суды не приняли во внимание, что убыток у присоединенной компании возник в результате строительства объекта, решение о котором было принято за десять лет до реорганизации и до появления в российском налоговом праве концепции необоснованной налоговой выгоды. 

Что уж говорить о ситуациях, когда деловая цель есть. Ведь убыточные компании могут быть привлекательным объектом покупки совсем не по налоговым причинам. Например, приобретается убыточная компания с ценной лицензией или иным активом — допустим, квотой на вылов рыбы в промышленных целях. В подобных случаях убытки сформированы расходами по поддержанию жизнеспособности компании и, следовательно, лицензии или иного актива. Нет оснований отказывать покупателю компании в праве учесть эти бизнес-расходы. 

Запрет учитывать убытки присоединенных компаний как общее правило — топорный метод борьбы с уклонениями от налогообложения. А в Пояснительной записке к законопроекту прямо указано, что особый порядок учета прибыли (убытков) при реорганизации организаций предусмотрен в целях исключения незаконной налоговой оптимизации.

К операциям, связанным с реорганизацией юридических лиц, должны применяться общие правила НК РФ о проверке реальности и деловой цели хозяйственных операций. При этом из-под подозрения надо вывести сделки со взаимозависимыми компаниями, как и предлагает Правительство РФ².