Возможности и риски международного налогового структурирования для российских компаний. Нидерланды
Нидерланды относятся кстранам, часто используемым вмеждународном налоговом структурировании. Одним изважных преимуществ Нидерландов является сочетание благоприятного налогового режима свозможностью относительно недорогого создания реального присутствия иорганизации хозяйственной деятельности.
Соглашение между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерландов от 16.12.1996 «Об избежании двойного налогообложения ипредотвращении уклонения отналогообложения вотношении налогов надоходы иимущество» можно признать одним изнаиболее благоприятных среди аналогичных российских соглашений сдругими странами. При этом Нидерланды несчитаются офшорной или полуофшорной юрисдикцией.
Освобождение доходов отстратегического участия иголландские холдинги
Голландский налоговый режим для холдингов характеризуется освобождением отналогообложения доходов отстратегического участия вдругих компаниях. Дивиденды идоходы отприроста стоимости при продаже доли вдругой компании освобождаются отналогообложения. Данная мера направлена наизбежание двойного экономического налогообложения, когда обложенные налогом наприбыль распределенные суммы доходов вновь облагаются налогом при получении ввиде дивидендов уполучающей компании.
Нидерланды широко используются для налогового структурирования в силу следующих причин:
Чтобы устранить двойное налогообложение, многие страны освобождают получаемые дивиденды отналога. ВНидерландах условия получения такого освобождения довольно мягкие:
минимальной долей, при владении которой применяется режим освобождения, являются 5% акций компании, распределяющей дивиденды (в некоторых случаях эта доля может быть меньше);
дивиденды откомпаний, неменее 90% активов которых составляет недвижимое имущество, освобождаются отналогообложения при получении голландской компанией без соблюдения каких-либо иных условий;
условием освобождения отуплаты налогов для других компаний (которыми несоблюдаются первое или второе условия) будет либо ставка налога наприбыль науровне распределяющей компании неменее 10% (по базе, рассчитанной поголландским стандартам), либо условие отом, что как минимум 50% активов распределяющей компании должны быть «активными» (пассивными признаются финансовые средства, интеллектуальная собственность, акции ипр.). При этом, если владение акциями косвенно приводит квладению активным бизнесом (например, владение акциями вкомпании, занимающейся торговлей), бизнес-активы такой компании будут учтены всоответствующей пропорции врасчете отношения активного ипассивного имущества. Доходы отпродажи акций вдругих компаниях освобождаются отналогообложения на тех же условиях.
Согласно опубликованному 15 июня 2009г. Министерством финансов Нидерландов предложению овнесении изменений взаконодательство планируется введение дополнительной возможности освобождения дивидендов идоходов отприроста доли участия, если владение иностранной компанией осуществляется сиными целями, чем просто использование еекак промежуточного инвестиционного механизма.
Поскольку ставка налога на прибыль вРоссии составляет 20%, распределяемые российской компанией дивиденды, как правило, подпадают под освобождение отналогообложения как доход отстратегического участия. При этом ставка налога уисточника выплачиваемых в Нидерланды дивидендов может быть снижена до5% (по условиям соглашения обизбежании двойного налогообложения сРоссией).
Холдинг вНидерландах для владения европейскими ииными активами также может стать интересным решением для российских компаний.
Нидерланды имеют множество соглашений обизбежании двойного налогообложения сдругими странами, поэтому получаемые голландским холдингом дивиденды будут облагаться налогом уисточника попониженной ставке.
Если жеплатеж произведен изкомпании– резидента страны Европейского Союза, дивиденды, скорее всего, вообще небудут облагаться налогом уисточника.
Кроме этого, возможен зачет налога уисточника при платеже дивидендов вНидерланды против налога уисточника при платеже изНидерландов. Эффективную ставку налога уисточника при платеже вРоссию можно снизить спомощью зачета примерно до 2,15%.
Гибридные займы
Под гибридным займом понимаются виды финансирования, покоторым выплаты считаются дивидендами водной стране ипроцентами– вдругой. Видеале это дает возможность вычесть выплаты водной стране как проценты, ав другой– получить освобождение отналогообложения этих выплат как дивидендов.
Нидерланды относят кдивидендам выплаты пофинансовым инструментам, которые хотя иявляются внекотором роде долговым финансированием, нообладают инекоторыми чертами, сходными свкладами вкапитал. Такими чертами, в частности, можно назвать долгосрочный период погашения (не менее 50 лет), более низкий приоритет впогашении посравнению сдругими займами, а также зависимость отдоходности бизнеса заемщика. При этом зависимость может выражаться ввиде фиксированной процентной ставки сусловием овыплате процентов при наличии прибыли определенного размера либо ввиде доли получаемой заемщиком прибыли.
Как правило, заем сосроком погашения более 50 лет ипроцентами, определяемыми как доля вприбыли, признается вНидерландах гибридным. Поэтому сопределенными таким образом процентами возможны сложности при ихвычете изналоговой базы вРоссии, поскольку такой процент свидетельствует обучастии вприбылях, что характерно для распределения дивидендов. При отказе российским налоговым органом ввычете процентов эффект использования такого финансирования в России снижается.
Для снижения этого риска можно использовать компанию втретьей юрисдикции, например вИрландии, которая полученный изНидерландов гибридный заем «перевыдаст» российской компании как обычный заем. Нонельзя забывать отом, что вся структура должна отвечать требованиям деловой цели ине создавать для налоговых органов возможности признать ееиспользование исключительно вцелях извлечения необоснованной налоговой выгоды.
Основные ставки налога уисточника вНидерландах при платеже вРоссию:
• 0% для роялти ипроцентов;
• 5 или 10% подивидендам.
Доходы отпродажи акций российских компаний голландской компанией-резидентом2 освобождены отналогообложения вРоссии.
Ставка налога наприбыль для большинства компаний составляет 25,5%.
Прибыль постоянного представительства голландской компании зарубежом, атакже дивиденды идоход отприроста стоимости акций, как правило, неподлежат налогообложению вНидерландах.
Финансовые компании
15 июня 2009г. Министерство финансов Нидерландов опубликовало для обсуждения проект опланах изменения законодательства. Согласно этому проекту процентные доходы ирасходы будут группироваться отдельно, итакая прибыль будет облагаться поставке 5%.
Если это положение будет имплементировано взаконодательство, Нидерланды станут очень привлекательной юрисдикцией для учреждения финансовых компаний, учитывая, вчастности, что ставка налога уисточника попроцентным платежам изРоссии сведена кнулю всилу соглашения обизбежании двойного налогообложения сНидерландами.
Интеллектуальная собственность
Нидерланды являются участниками многих конвенций позащите объектов интеллектуальной собственности (далее– ИС), имеют развитую систему охраны объектов ИС. Спомощью эффективных сналоговой точки зрения решений Нидерланды становятся страной, благоприятной для учреждения компаний, связанных свладением ИС.
Одним изтаких решений может быть учреждение компании, владеющей ИС, внизконалоговой юрисдикции или вИрландии. Эта компания предоставляет голландской компании право пользования объектом ИС втечение определенного времени. Всвою очередь голландская компания передает право пользования этим объектом ИС (за вознаграждение, нарыночных условиях) компаниям вдругих странах.
В обычных условиях прибыль голландской компании будет облагаться налогом поставке 25,5%, новрассматриваемом случае голландская компания сможет уменьшить налогооблагаемую прибыль нарыночную сумму вознаграждения впользу ирландской компании или насумму амортизации полученного права пользования. Таким образом, налоговая ставка может быть довольно низкой или близкой кнулю, вто время как коммерческая прибыль будет близка ксумме получаемых роялти.
Возможные проблемы
Довольно часто для уменьшения налога уисточника при платеже изНидерландов вРоссию российским компаниям рекомендуют использовать такую структуру, как голландский кооператив. Голландское налоговое законодательство несчитает распределение прибыли кооперативом дивидендами и, соответственно, необлагает налогом уисточника.
В принципе эта структура эффективно работает при распределении выплат встраны, вкоторых они признаются дивидендами иоблагаются налогом попониженной ставке или вообще освобождаются отналогообложения, либо встраны, где неделается различий между дивидендами ипрочими доходами вцелях налогообложения.
Распределения изголландского кооператива поголландскому налоговому законодательству непризнаются дивидендами ивряд либудут отвечать вышеприведенному определению дивидендов поНК РФ. Дело втом, что для голландских кооперативов непредусмотрено требование осоздании уставного (складочного) капитала, ина практике при учреждении кооператива уставный капитал неформируется.
В России доход квалифицируется как дивиденды, если онпризнается таковым позаконодательству иностранного государства или представляет собой «доход, полученный акционером (участником) оторганизации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (втом числе ввиде процентов попривилегированным акциям), попринадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) вуставном (складочном) капитале этой организации» (п. 1 ст. 43 НК РФ).
В Голландии спомощью зачета можно снизить эффективную ставку налога уисточника при платеже вРоссию примерно до2,15%
Если вышеуказанные риски небыли учтены, велика вероятность того, что полученные российским корпоративным резидентом суммы отраспределения прибыли изголландского кооператива будут подлежать обложению вРоссии налогом пообщей ставке налога наприбыль (20%).
Для борьбы свыводом доходов изНидерландов впассивную офшорную компанию встране были введены специальные правила, согласно которым распределение дивидендов, выплата процентов идоходов отприроста стоимости капитала впассивные компаний, прямо или косвенно контролируемые физическими лицами, облагаются вНидерландах поставке 25,5%.
Но идеальных правил небывает. Так, Кипр– одна изнемногих стран ЕС, скоторой уНидерландов незаключено соглашение обизбежании двойного налогообложения. Поэтому вситуации владения голландской компанией через кипрский холдинг необходимо контролировать соблюдение голландских стандартов при выполнении условия активности деятельности кипрской компанией, иначе выплачиваемые кипрской компанией дивиденды, проценты идоходы отприроста капитала вНидерландах могут быть обложены налогом поставке 25,5%.
Вывод
В целом Нидерланды представляются интересной юрисдикцией для использования вструктурировании инвестиций вРоссию ииз России. Вместе стем необходимо тщательно исследовать предлагаемые решения напредмет возможных рисков. Риски могут быть обусловлены как российской спецификой (например, правилом онеобоснованной налоговой выгоде), так иособенностями голландского законодательства (например, доходы отсущественного участия). Внимательный профессиональный анализ предлагаемых решений независимым экспертом– залог снижения рисков.
