Налоговые последствия страхования ответственности управляющих лиц компании, выходящей на IPO

Е.С. Болдинова,
юрист юридической компании
«Пепеляев, Гольцблат и партнеры»

Первичное публичное размещение ценных бумаг (initial public offering — IPO) в последнее время становится все более привлекательным механизмом финансового рынка среди отечественных компаний. Однако использование данного инструмента обусловлено принятием целой системы решений органов управления акционерного общества. Данные решения, а также действия по их осуществлению могут в результате послужить основанием для предъявления исков о возмещении убытков, причиненных виновными действиями (бездействием) лиц, занимающих должности в органах управления юридических лиц.

В Российской Федерации в силу статьи 71 Федерального закона от 26.12.2005 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа акционерного общества (правления, дирекции), равно как и управляющая организация или управляющий, несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием). Иск о возмещении убытков к указанным лицам может предъявить общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества.

Безусловно, руководителям (директорам) российских компаний, так же как и их зарубежным коллегам, небезынтересны правовые механизмы, с помощью которых они могли бы обезопасить свое личное имущество от претензий неопределенного круга лиц (прежде всего инвесторов, вложивших свои деньги в размещенные в ходе IPO ценные бумаги) [ сноска 1 ] . Для того чтобы защитить руководителей компаний, членов их коллегиальных органов управления (правлений, советов директоров) от риска личной имущественной ответственности за ошибки при принятии управленческих решений, в международной практике широко используется страхование ответственности директоров и управляющих (Directors and Officers Liability Insurance или D&O) [ сноска 2 ] . При этом иногда обязательность такого страхования основывается на требованиях внутреннего законодательства страны размещения ценных бумаг и на правилах фондовой биржи (например, Нью-Йоркской).

Поэтому в связи с выходом на IPO многих крупных российских компаний заключение договоров страхования ответственности их руководителей (членов коллегиальных органов управления) приобретает все большую популярность и в нашей стране. Так, на сегодняшний день договоры страхования ответственности лиц, занимающих должности в органах управления, заключили более 30 крупнейших российских компаний, среди которых ЗАО «Верофарм», ОАО «Вымпелком», ОАО «Лукойл», ОАО «Мегабанк», ОАО «МТС», ОАО «Полюс Золото», ОАО «Северсталь», ОАО «СТС-Медиа», ОАО «СУЭК» и др. [ сноска 3 ] Однако помимо очевидных преимуществ, предоставляемых указанным видом имущественного страхования, в применении данного института есть и свои минусы, связанные с возникновением налоговых последствий у страхователя (компании) и застрахованных лиц (руководителей компании). Исследуем возможные последствия более подробно.

Налог на доходы физических лиц

При заключении договора страхования ответственности лиц, занимающих должности в органах управления организации, страховые взносы (страховую премию) страховщику, как правило, выплачивает сама организация, являющаяся страхователем.

В случаях страхования ответственности единоличного исполнительного органа (генерального директора) и членов коллегиального исполнительного органа (правления) акционерного общества (работодателя указанных лиц) к данным отношениям применяется положение статьи 213 Налогового кодекса РФ, согласно которому при определении налоговой базы учитываются суммы страховых взносов, если указанные суммы вносятся за физических лиц из средств работодателей, за исключением случаев, когда страхование физических лиц производится работодателями по договорам обязательного страхования, а также по договорам добровольного страхования, предусматривающим возмещение вреда жизни и здоровью и (или) медицинских расходов застрахованных физических лиц.

На сегодняшний день заключение договора страхования ответственности руководителей при проведении IPO является лишь обычной практикой, к которой компании могут и не прибегать [ сноска 4 ] . В соответствии с Гражданским кодексом РФ обязательным является только то страхование, осуществление которого обязательно в соответствии с федеральным законом (п. 2 ст. 927, ст. 935). В настоящее время закона, содержащего требование об обязательности страхования ответственности руководителей компаний, в России не существует.

Таким образом, в силу специальных норм главы 23 НК РФ в налоговую базу по налогу на доходы физических лиц должны включаться суммы страховых взносов, уплаченных за физических лиц. То есть у застрахованных лиц возникает объект налогообложения налогом на доходы физических лиц в виде сумм страховых выплат, а также страховых премий или взносов.

Однако необходимо отметить, что в случае страхования ответственности, например, всех лиц, занимающих должности в органах управления компании, персонифицировать выплачиваемые в их пользу страховые взносы (премии) не всегда возможно. В данном случае, как свидетельствует судебная практика, «вмененный налоговым органом физическому лицу доход в виде материального блага подлежит включению в совокупный доход этого лица в случае, если размер дохода мог быть определен применительно к данному физическому лицу» [ сноска 5 ] . Данное обстоятельство позволяет поставить вопрос об отсутствии объекта обложения налогом на доходы физических лиц, однако окончательно этот  вопрос может быть разрешен только в судебном порядке.

С нашей точки зрения, для того чтобы налог был исчислен оптимально, доход  налогоплательщика (полученный в результате страхования его ответственности за счет средств компании) должен быть четко персонифицирован. Как следует из пункта 3 статьи 225 НК РФ, общая сумма налога исчисляется по итогам налогового периода применительно ко всем доходам налогоплательщика, дата получения которых относится к соответствующему налоговому периоду. Следовательно, суть налога на доходы физических лиц предполагает возможность определения доходов, полученных каждым конкретным налогоплательщиком. В силу специфики структуры управления каждой конкретной организации риск и объем ответственности за принятие тех или иных решений могут быть различными (например, риск ответственности единоличного исполнительного органа компании, очевидно, выше, чем риск ответственности члена совета директоров). Поэтому при страховании всех лиц, занимающих должности в органах управления организации, без указания страховых сумм по каждому застрахованному лицу, доход конкретного лица не может быть определен расчетным методом, например путем деления всех расходов на общее число застрахованных лиц. Если же застрахованными лицами являются руководители одного уровня, выполняющие в рамках компании одни и те же функции (например, члены правления), определение дохода каждого застрахованного лица может быть осуществлено расчетным методом.

Единый социальный налог

Как следует из статей 235 и 236 НК РФ, у компании-страхователя при выплате страховой премии страховщику возникает объект налогообложения единым социальным налогом, поскольку при определении налоговой базы учитывается, в частности, полная оплата любых услуг, предназначенных для физического лица — работника [ сноска 6 ] . При этом статья 236 НК РФ предусматривает, что выплаты в пользу работников не признаются объектом налогообложения, если они не относятся к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Таким образом, налоговые последствия по единому социальному налогу при заключении договора страхования ответственности руководителя напрямую зависят от налоговых последствий по налогу на прибыль. Иными словами, если расходы в виде страховых взносов (премий) в соответствии с НК РФ принимаются для целей налогообложения по налогу на прибыль, то суммы соответствующих страховых взносов (премий) подлежат обложению единым социальным налогом. И наоборот, суммы страховых взносов (премий), не принятые для целей налогообложения по налогу на прибыль, не подлежат обложению единым социальным налогом.

Налог на прибыль

Как уже отмечалось выше, при заключении договора страхования ответственности лиц, занимающих должности в органах управления организации, оплату услуг по страхованию взносов в большинстве случаев осуществляет сама организация. Относятся ли данные затраты к расходам, признаваемым таковыми для целей налогообложения прибыли?

Как следует из статьи 252 НК РФ, все расходы должны быть обоснованными, то есть экономически оправданными и документально подтвержденными. В рассматриваемом случае документальное подтверждение расходов по договору страхования ответственности руководителя не составит труда. Однако доказывание оправданности может стать серьезной проблемой. Статья 263 НК РФ содержит исчерпывающий перечень видов договоров страхования, страховые взносы по которым относятся к расходам, признаваемым для целей налогообложения прибыли. При этом подпункт 8 пункта 1 статьи 263 НК РФ указывает на то, что для целей налогообложения признаются расходы организации-страхователя на добровольное страхование ответственности за причинение вреда, если такое страхование является условием осуществления налогоплательщиком деятельности в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации или общепринятыми международными требованиями.

Под «международными обязательствами» можно понимать обязательства, взятые на себя государством по международным договорам [ сноска 7 ] . Понятие «общепринятые международные требования» законодательно не урегулировано.

По мнению Министерства финансов РФ, изложенному в письме от 07.09.2005 № 03-03-02/74, «вышеуказанные расходы, осуществляемые в соответствии с общепринятыми международными требованиями, могут признаваться для целей налогообложения прибыли в случаях, когда налогоплательщику предоставляется страховая защита не на территории Российской Федерации страховой организацией, получившей лицензию на осуществление страховой деятельности на территории Российской Федерации согласно пункту 1 статьи 6 Закона РФ от 27.11.92 № 4015-1 “Об организации страхового дела в Российской Федерации”», по видам ответственности, без страхования которых на территории иностранного государства резидент Российской Федерации не сможет осуществлять свою деятельность» (выделено автором. — Е. Б.).

Представляется, что публичное размещение ценных бумаг является одним из видов деятельности юридического лица, в том числе созданного по российскому законодательству («резидента Российской Федерации»). Без выполнения требований законодательства иностранного государства (правил фондовой биржи данного государства, которые по сути представляют собой международные обыкновения) об обязательности страхования ответственности руководителей компании, размещающей на его территории свои ценные бумаги, «зарубежное» IPO компании, безусловно, не состоится. Так, при первичном размещении акций на Нью-Йоркской фондовой бирже наличие полиса страхования ответственности руководителя организации (D&O) является обязательным [ сноска 8 ] .

Международный статус требований законодательства ряда иностранных государств, на территории которых компании осуществляют размещение своих ценных бумаг, обусловлен, по нашему мнению, тем, что их фондовые биржи являются общепризнанными центрами (центральными фондовыми площадками) мирового финансового рынка.

По нашему мнению, к общепринятым международным требованиям могут быть также отнесены так называемые общепризнанные принципы и нормы международного права (являющиеся в соответствии с пунктом 4 статьи 15 Конституции РФ составной частью российской правовой системы). Доктрина международного права традиционно относит к общепризнанным принципам международного права международные обычаи [ сноска 9 ] . Близко к международным обычаям примыкают так называемые обыкновения («практика международной торговли»), используемые в международном торговом обороте при толковании условий сделок [ сноска 10 ] .

Правила «международных» фондовых бирж, на наш взгляд, могут быть квалифицированы как международные деловые (торговые) обыкновения (обычаи), а следовательно, как общепризнанные принципы международного права.

Таким образом, если существование указанных общепринятых международных требований будет установлено (например, при размещении российской компанией своих ценных бумаг в США), у организации-страхователя не возникнет обязанности по начислению налога на прибыль с сумм страховых премий (взносов) по договорам страхования ответственности руководителей. Однако необходимо понимать, что такая ситуация возможна только при выходе компании-страхователя на «зарубежное» IPO.

Для случаев же первичного размещения акций на российских фондовых биржах (а равно при заключении договора страхования ответственности лиц, занимающих должности в органах управления организаций, осуществляемого без выхода на IPO) доказать необходимость такого страхования будет весьма затруднительно.

Даже если обязательность страхования ответственности руководителей будет установлена правилами российской фондовой биржи или учредительными документами самой организации, эти требования не позволят квалифицировать данное страхование в качестве обязательного (п. 4 ст. 935 ГК РФ) и соответственно применить нормы статьи 263 НК РФ [ сноска 11 ] . Таким образом, формулировки статьи 263 НК РФ фактически противоречат принципу недискриминационного распределения налогового бремени, предусмотренному пунктом 2 статьи 3 НК РФ.

В связи с этим расходы по договорам страхования ответственности руководителей компаний, размещающих ценные бумаги на российском фондовом рынке, не будут учитываться для целей налогообложения по налогу на прибыль. С одной стороны, в силу статьи 236 НК РФ это освобождает организацию-страхователя от уплаты соответствующих сумм единого социального налога, но с другой — влечет взимание гораздо более значительных сумм налога на прибыль.

* * *

Все вышесказанное позволяет сделать вывод о том, что заключение договора страхования ответственности лиц, занимающих должности в органах управления организации, влечет за собой налоговые последствия в виде необходимости уплаты застрахованным лицом налога на доходы физических лиц, а также уплаты страхователем единого социального налога и налога на прибыль (кроме случаев страхования ответственности руководителей компаний, выходящих на «зарубежное» IPO, при наличии требований об обязательности такого страхования в законодательстве государства, на территории которого находится соответствующая биржа, либо в правилах фондовой биржи).

Законодательство большинства европейских стран предусматривает специальные возможности освобождения от налогообложения рассматриваемых страховых выплат, страховых взносов (премий). Так, например, в Великобритании Акт 2003 года о налоге на доход (заработную плату и пенсию) определяет условия, при наличии которых договор страхования ответственности не подлежит налогообложению налогом на прибыль, социальным налогом и налогом на доходы. В качестве одного из таких условий британские законодатели установили факт осуществления страхования всех лиц, занимающих управленческие должности в компании (а не отдельных членов органов управления таковой или только одного единоличного исполнительного органа). Аналогичное условие могло бы быть введено и в налоговое законодательство России.

Выход российских компаний на мировые рынки капиталов и постепенное более широкое использование ими механизма IPO делает вопрос о налогообложении сумм страхового возмещения, страховых премий (взносов) по договорам страхования ответственности руководителей более актуальным. В связи с этим представляется необходимым внесение изменений в действующее российское законодательство по следующим направлениям:

1) внесение в статьи 213, 237 и 263 НК РФ изменений, касающихся освобождения соответствующих выплат (связанных со страхованием ответственности руководителей компаний, выходящих на IPO) от налогообложения налогом на прибыль, налогом на доходы физических лиц, единым социальным налогом;

2) внесение в Федеральный закон от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» и/или Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» изменений, устанавливающих обязательность страхования ответственности лиц, занимающих должности в органах управления открытых акционерных обществ, при размещении ими ценных бумаг на внутренних и внешних финансовых рынках (при выходе на IPO).

Идеальным вариантом было бы принятие специального федерального закона об обязательном страховании ответственности лиц, занимающих должности в органах управления коммерческих организаций, в котором были бы детально установлены все основания и особенности заключения таких договоров, предельные размеры страховых сумм (страховых возмещений), наступления страховых случаев и прочие необходимые положения, в соответствии с которыми были бы откорректированы соответствующие нормы НК РФ. Такой закон позволил бы широко внедрить практику страхования ответственности руководителей акционерных обществ (например, в США, Финляндии и Германии степень проникновения страхования D&O превышает 90%) и тем самым способствовать повышению стандартов корпоративного управления.

Ключевые слова: ЕСН, налог на прибыль, расходы, налоговые последствия, участник рынка ценных бумаг, страхование ответственности, ценные бумаги, НДФЛ