О фискальных уродцах

В сложных сегодняшних условиях рождаются странные гибридные обязательные платежи, правовую природу которых определить весьма непросто. 

Минцифры России предложило «оригинальное» решение, чтобы стимулировать разработки отечественного программного обеспечения¹. Если российское лицо продолжает использовать зарубежное ПО, не имея на то договорных оснований и без уплаты лицензионных платежей, то формально это правонарушение².

Но, как в Средневековье от греха можно было откупиться приобретенной у католической церкви индульгенцией, так и от греха ИT-пиратства, по предложению Минцифры России, можно будет откупиться, перечисляя средства на специальный счет. Оттуда деньги может затребовать иностранный правообладатель. Однако режим счета предусматривает, что всякий раз суммы со счета перечисляются только по индивидуальному решению правительственной комиссии. «Невостребованные» средства станут направлять в фонд поддержки ИT-отрасли, и из них будут выдаваться льготные кредиты отечественным разработчикам софта.

Сравнение с индульгенцией весьма условно и не в пользу новинки: разница в том, что индульгенцию получал грешник, признавшийся и покаявшийся в проступке, а вводимый платеж взимается за саму возможность продолжать грешить. Это и настораживает: что есть «скрытый двигатель» всего проекта? Если сейчас декларируются намерения способствовать развитию российской ИT-индустрии, то со временем не возобладает ли интерес как можно дольше собирать деньги с «греховодников», притормаживая процесс перехода на отечественные продукты?

Возможно, установление строгих временны´х рамок действия такого механизма могло бы вселить бо´льшую уверенность в чистоте помыслов. Но как это соотносится с возможностями индустрии разработать качественные аналоги и довести их до эксплуатации?

Обратимся к правовым характеристикам платежа.

Поскольку делать добровольные отчисления на специальный счет никто не захочет, приводным механизмом будет принуждение. Правообладатели по известным причинам не смогут обратиться за защитой прав. Поэтому в целях наполнения спецсчета будет активизирован правоприменитель.

Первый милицейский рейд против IP-пиратов был проведен в 2009 г.³ С тех пор такие мероприятия не редкость. Правда, выявление нелицензируемого ПО, как правило, связано с каким-то другим криминалом (см. текст во врезке). За 2021 и 2022 гг. 702 лица было подвергнуто административным наказаниям по ст. 7.12 КоАП РФ; данных о применении ст. 146 УК РФ нет⁴.

Или плати, или иди под статью (см. текст во врезке), или отказывайся от применения программы. А поскольку использование софта не блажь, а насущная производственная необходимость (компании долгое время подсаживались на него и связали с ним свою жизнедеятельность), особого выбора не остается. Следовательно, средства будут поступать на спецсчет принудительно.

Есть ли признак индивидуальной возмездности (безвозмездности) платежа? Это важно лишь для того, чтобы классифицировать его как налог или сбор, но не чтобы вообще исключить из состава фискальных платежей.

Лежащий на поверхности ответ: возмездность есть, ведь лицо использует программный продукт. Однако он и так использовался.  Платеж вносится, по сути, как плата за освобождение от ответственности за [вынужденное] пиратство. Здесь уже не приходится говорить ни о какой возмездности, даже присущей фискальным сборам, в отношении которых она понимается как плата в связи с услугой публично-правового характера⁵.

Больше всего нововведение похоже на знаменитый «налог на болванки» – сбор с лиц, которые производят и импортируют носители информации. Собирается он, чтобы выплачивать вознаграждение авторам, исполнителям, изготовителям фонограмм и др., а администрируется Российским союзом правообладателей – некоммерческой организацией. Принудительно взыскивается с помощью судов (см. текст во врезке).

Принудительное лицензирование, предусмотренное ГК РФ, все же не освобождает пользователя от перечислений правообладателю. В данном же случае внешняя форма («овечья шкура») прикрывает совсем иную суть.

Экономическая задача вполне ясная: если пользование иностранным софтом станет бесплатным, отечественные производители окажутся в неконкурентном положении, технологическая зависимость не будет преодолена. Как сделать его платным?

Есть белорусский путь: национализировать всю интеллектуальную собственность компаний, покинувших рынок страны, и продавать ее по фиксированным государством ценам. Это называется фискальной монополией. Классический фискальный механизм

Российский вариант – тот же самый механизм, но без внешних грубостей, «лакированный».

И все же намного порядочнее назвать вещи своими именами и законодательно урегулировать платеж исходя из его публично-правового значения.